在中國，由于隱私權(quán)的文化基礎(chǔ)和法律基礎(chǔ)相當(dāng)薄弱，談到隱私權(quán)的時(shí)候，人們往往僅僅是將其與一些秘密甚至是一些見不得人的事情相聯(lián)系。事實(shí)上，隱私權(quán)是現(xiàn)代社會(huì)當(dāng)中一項(xiàng)非常重要的權(quán)利，甚至可以說，隱私權(quán)的發(fā)展是現(xiàn)代社會(huì)的一個(gè)重要特征�，F(xiàn)代社會(huì)是公民社會(huì)，現(xiàn)代社會(huì)一個(gè)很重要的特點(diǎn)就是對(duì)政府的行為越來越要求公開、透明，而對(duì)個(gè)人的隱私越來越要求強(qiáng)化保護(hù)1 。技術(shù)的發(fā)展使得對(duì)個(gè)人隱私的保護(hù)比以前更為困難。伴隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對(duì)個(gè)人信息的商業(yè)利用，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)作為隱私權(quán)在網(wǎng)絡(luò)空間中的延伸，面臨著越來越多的危險(xiǎn)。如美國的I-800U.S.Search網(wǎng)站，輸入一個(gè)社會(huì)保險(xiǎn)號(hào)，就可以得到該號(hào)碼用戶當(dāng)前的地址，以及過去10年的地址、電話、出生日期、假名等，還可以提供其保姆、員工、同事、醫(yī)生、鄰居或朋友的相關(guān)信息。

美國的Metromail 、FirstDate Solution 等頂級(jí)數(shù)據(jù)采集商，各自擁有900多萬個(gè)家庭和1.4億消費(fèi)者的信息，里面包括人們的出生日期、旅行次數(shù)、購買習(xí)慣、吃藥時(shí)間、打電話給誰等內(nèi)容2。在這樣的社會(huì)和技術(shù)背景之下，本文著力探討網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律保護(hù)問題。

　　一、隱私權(quán)與網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的定義

　�。ㄒ唬╇[私權(quán)的定義

　　隱私權(quán)是《聯(lián)合國人權(quán)宣言》、《公民和政治權(quán)利國際公約》以及其他的國際或地區(qū)的條約中所認(rèn)可的基本人權(quán)之一3。

　　隱私權(quán)又稱私生活秘密權(quán)，盡管目前國內(nèi)對(duì)隱私權(quán)的定義存在著較大的分歧，但一般都認(rèn)為隱私權(quán)的內(nèi)容包括保護(hù)公民的私人信息，即保護(hù)公民不愿公開或者告人的個(gè)人事情，也就是保護(hù)公民的私生活秘密不被公開。在此基礎(chǔ)上，有人認(rèn)為隱私權(quán)的內(nèi)容還應(yīng)該包括個(gè)人的私生活安寧，即保護(hù)私人生活不受侵?jǐn)_；
有人則認(rèn)為還應(yīng)該包括個(gè)人的私生活不受非法干涉，也就是在前述信息權(quán)和安寧權(quán)的基礎(chǔ)上再加上個(gè)人私事決定權(quán)4。

　　人類第一次以明確的語言表述隱私權(quán)的含義是在1890年。當(dāng)時(shí)，美國波士頓市兩位律師沃倫和布蘭代斯發(fā)表了一篇?jiǎng)潟r(shí)代的文章《隱私權(quán)》(“The Right of Privacy”)。沃倫和布蘭代斯在文章中指出：由于技術(shù)進(jìn)步和都市報(bào)紙的窺私癖，有必要為隱私提供新的法律保護(hù)。快速照相和報(bào)社已經(jīng)侵犯了個(gè)人和公民生活的神圣領(lǐng)地，許多機(jī)械設(shè)備的使用預(yù)示著我們面臨著這樣的威脅：“最親近的人之間說的悄悄話也將被從屋頂上宣揚(yáng)出去。”他們明確提出：“個(gè)人有不受打擾的權(quán)利”5。

　　保護(hù)隱私最初主要強(qiáng)調(diào)獨(dú)處。此后，隱私權(quán)的內(nèi)容不斷增加，如信息隱私、談話隱私、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的隱私和個(gè)人的自決隱私以及親密關(guān)系等。有人將隱私分為資料隱私、通訊隱私、身體隱私及生活、工作領(lǐng)域隱私四個(gè)類別6。當(dāng)今社會(huì)，隨著信息科技的快速發(fā)展，越來越強(qiáng)調(diào)對(duì)個(gè)人信息資料的自治權(quán)和管理權(quán)，即強(qiáng)調(diào)資料隱私權(quán)的保護(hù)。

　　綜上，隱私權(quán)是自然人享有的私人生活、私人事務(wù)不受侵?jǐn)_、不被公開的權(quán)利及對(duì)私人資料擁有的支配與控制權(quán)利。

　　（二）網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的定義

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)并非一種完全新型的隱私權(quán)，這一概念是隨著互聯(lián)網(wǎng)這種新型的信息和資料傳遞手段的出現(xiàn)而產(chǎn)生的，有與傳統(tǒng)隱私權(quán)重疊的部分，但主要是對(duì)于網(wǎng)上個(gè)人資料進(jìn)行保護(hù)的權(quán)利。

　　現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的概念主要屬于隱私權(quán)中個(gè)人資料隱私權(quán)的范疇，各國也多將其納入個(gè)人資料隱私權(quán)的保護(hù)范疇。

　　個(gè)人資料，包括以任何形式記載的、可供識(shí)別個(gè)人身份的信息，包括種族、民族、膚色、肖像、性別、年齡、婚姻狀況、家庭情況、宗教信仰、思想觀點(diǎn)、愛好、受教育情況、財(cái)產(chǎn)狀況、血型、指紋、病史、職業(yè)經(jīng)歷、住址、交往信息、通信信息、消費(fèi)習(xí)慣、閱讀習(xí)慣等信息7。

　　在國內(nèi)的著作和論文中對(duì)代表個(gè)人信息內(nèi)容的用語還有個(gè)人數(shù)據(jù)、個(gè)人資料。《現(xiàn)代漢語詞典》對(duì)“資料”的解釋：用做參考或依據(jù)的材料。對(duì)“信息”的解釋：①音信；
消息。②信息論中指用符號(hào)傳送的報(bào)道，報(bào)道的內(nèi)容是接收符號(hào)者預(yù)先不知道的。對(duì)“數(shù)據(jù)”的解釋：進(jìn)行各種統(tǒng)計(jì)、計(jì)算、科學(xué)研究或技術(shù)設(shè)計(jì)等所依據(jù)的數(shù)值。而在英文原版著作中，“information ”與“data”是作為同義詞交叉使用的。

“information ”有信息和資料的含義；
“data”有資料和數(shù)據(jù)的含義。綜上，采用“個(gè)人資料 ”術(shù)語更確切。

　�。ㄈ�）網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的相關(guān)問題

　　1．個(gè)人資料隱私權(quán)與網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的異同

　　通過各種方式獲得個(gè)人資料并由此產(chǎn)生的隱私保護(hù)問題并非互聯(lián)網(wǎng)所獨(dú)有，個(gè)人資料的范圍不只是個(gè)人在網(wǎng)上所傳遞的資料，還包括通過其他的信息技術(shù)或自動(dòng)運(yùn)行程序所收集的個(gè)人資料。但是總的說來，通過互聯(lián)網(wǎng)這種新的信息技術(shù)所收集和處理的個(gè)人資料即網(wǎng)絡(luò)上的個(gè)人隱私仍是其最主要的保護(hù)對(duì)象8。這是因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)這種互動(dòng)的多媒體形式，能高速、高效的收集、存儲(chǔ)、修改和傳播個(gè)人資料，這是其他方式所不能比擬的；
并且，消費(fèi)者對(duì)于其隱私的關(guān)注主要集中在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，而非其他的信息傳遞方式。

　　2．網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)缺乏保護(hù)的消極影響

　�。�1）影響電子商務(wù)的快速、健康發(fā)展

　　2005年6月17日，總部設(shè)在美國紐約的萬事達(dá)信用卡國際公司宣布，包括萬事達(dá)、維薩、美國運(yùn)通銀行和發(fā)現(xiàn)金融服務(wù)公司在內(nèi)的各種信用卡約4000多萬用戶的數(shù)據(jù)資料可能失竊，至少6.8萬名用戶舉報(bào)稱賬戶已被人盜用消費(fèi)。這是近年來美國發(fā)生的最大規(guī)模的客戶資料泄密事件9。

　　網(wǎng)絡(luò)是消費(fèi)者個(gè)人信息的豐富來源，商業(yè)網(wǎng)站可以收集大量的個(gè)人信息，這種收集包括采用告知的方式進(jìn)行的和在消費(fèi)者不知情的情形下進(jìn)行的。如采用諸如Cookies 追蹤軟件，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在消費(fèi)者登錄其網(wǎng)站時(shí)，私自在消費(fèi)者的硬盤上安裝追蹤軟件，收集其姓名、e-mail地址、家庭和公司地址、電話號(hào)碼、登錄的網(wǎng)站及下載的資料等信息10。今天，一個(gè)設(shè)計(jì)軟件以幫助網(wǎng)上服務(wù)商收集和分析來訪者信息的產(chǎn)業(yè)已經(jīng)建立起來11，隨時(shí)隨地在收集網(wǎng)絡(luò)中出現(xiàn)的各種私人與組織的資料。

　　這些情況都會(huì)引發(fā)人們對(duì)電子商務(wù)的不信任，阻礙電子商務(wù)的快速、健康發(fā)展。

　�。�2）損害人們生活和精神的安寧

　　雖然我國計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及和廣泛應(yīng)用時(shí)間很短，但發(fā)展迅速，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)發(fā)展成為深入我國各行各業(yè)的社會(huì)大眾的互聯(lián)網(wǎng)。2004年我國上網(wǎng)人數(shù)達(dá)9400萬，預(yù)計(jì)2005年將達(dá)到1.2億12。整個(gè)社會(huì)的運(yùn)行都搭上了互聯(lián)網(wǎng)快車�；ヂ�(lián)網(wǎng)用途也呈多元化趨勢(shì)，不論是信息內(nèi)容還是使用功能，涉及范圍都更深更廣。在互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)方面，電子郵件、網(wǎng)上銀行、政府網(wǎng)上辦公、在線交易、網(wǎng)絡(luò)廣告、網(wǎng)絡(luò)新聞、網(wǎng)絡(luò)游戲、網(wǎng)絡(luò)電視、網(wǎng)絡(luò)教育等業(yè)務(wù)仍然快速發(fā)展，各種專門的數(shù)據(jù)庫也正在逐步的建立之中。因此，出現(xiàn)隱私權(quán)和收集資料之間的社會(huì)矛盾將不可避免。

　　隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，人們?cè)絹碓叫枰�在紛亂蕪雜的環(huán)境中保留自己內(nèi)心世界的安寧（peace of mind），隱私權(quán)也將逐步成為中國人的一種基本需求。在今天，隱私權(quán)已經(jīng)是公民保持人格尊嚴(yán)和從事社會(huì)活動(dòng)所不可缺少的條件之一13。而網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)傳播速度快、影響范圍廣、損害后果大等特點(diǎn)將使受害人的生活和精神的安寧受到極大威脅。05年6月2日，一份記錄了近600個(gè)明星電話的電話錄在某網(wǎng)絡(luò)論壇上被披露。一些明星每天接到上百個(gè)“騷擾電話”14。一時(shí)間各類媒體上充斥著幾近崩潰的明星們的牢騷和憤怒。可見個(gè)人隱私受侵犯也會(huì)損害社會(huì)的和諧。

　　二、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的立法模式

　�。ㄒ唬� 關(guān)于網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的模式

　　各個(gè)國家針對(duì)本國的產(chǎn)業(yè)政策和法律制度特點(diǎn)，采取下列一種或幾種模式15。

　　1.立法模式

　　(1)一般立法的模式

　　這種模式為歐盟、澳大利亞、香港地區(qū)、新西蘭和加拿大等國家和地區(qū)所采用。它是指制定關(guān)于資料隱私保護(hù)的綜合的一般性的規(guī)范文件。通過建立一個(gè)公共機(jī)構(gòu)來強(qiáng)制實(shí)施綜合的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)。

　　歐洲第一個(gè)頒行數(shù)據(jù)資料保護(hù)法的國家是瑞典，1973年瑞典《數(shù)據(jù)庫法》（the Swedish Data bank Statute）規(guī)定建立“瑞典數(shù)據(jù)監(jiān)督局”（Swedish Data Inspection Board ），作為專門的國家行政機(jī)構(gòu)，該局負(fù)責(zé)對(duì)要建立或繼續(xù)經(jīng)營個(gè)人信息系統(tǒng)的個(gè)人及組織進(jìn)行審查和批準(zhǔn)。規(guī)定非在該局的核準(zhǔn)和監(jiān)督下，任何人不得非法擁有他人的個(gè)人數(shù)據(jù)，并且對(duì)有關(guān)數(shù)據(jù)庫資料的收集、利用、保管等方面都有詳細(xì)的規(guī)定16；

　　在美國，對(duì)隱私權(quán)的保護(hù)，既作為普通法上的權(quán)利，又把它確定為憲法上的權(quán)利。但對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的一般性立法方面，只針對(duì)兒童網(wǎng)上行為有聯(lián)邦《兒童網(wǎng)上隱私保護(hù)法案》（COPPA, Children’s Online Privacy Protection Act 1998）17；

　　英國對(duì)隱私權(quán)是通過侵權(quán)法加以保護(hù)；
對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)則通過1998年英國《數(shù)據(jù)保護(hù)條例》加以保護(hù)18。

　　（2）特別立法模式

　　某些國家，避免制定普遍的資料隱私保護(hù)的法律規(guī)則，傾向于特定的領(lǐng)域中的法律規(guī)制，如美國的《有線電視通訊保護(hù)法案》（Cable Communication Protection Act,1984,CCPA）19 ；
《錄象隱私權(quán)保護(hù)法案》（Video Privacy Protection Act,1998,VPPA）；
《電話消費(fèi)者保護(hù)法案》(Telephone Consumer Protection ct,1991,TCPA)；
《電子通訊隱私權(quán)法案》(Electronic Communication Privacy Act,1986,ECPA)20。此外還有 VCD租借記錄、金融隱私和醫(yī)療記錄隱私等的法案21，都是針對(duì)特定領(lǐng)域進(jìn)行的特別立法。

　　2．行業(yè)自律的模式

　　如果制定嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的規(guī)則。則會(huì)相當(dāng)程度上阻礙電子商務(wù)乃至信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，但是如果完全放任網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的信息收集行為，則又會(huì)對(duì)消費(fèi)者造成不公平后果，并同樣損害電子商務(wù)市場的拓寬。因此由公司或者產(chǎn)業(yè)實(shí)體制定行業(yè)的行為規(guī)章或行為指引，為行業(yè)的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)提供示范。在成年人網(wǎng)上資料的保護(hù)發(fā)面，這種模式被美國積極采納。同時(shí)新加坡和澳大利亞也倡導(dǎo)該模式。但是這種模式?jīng)]有法律上的強(qiáng)制執(zhí)行力。

　　3．技術(shù)保護(hù)的模式

　　這是指隨著技術(shù)的發(fā)展，產(chǎn)生了以技術(shù)為基礎(chǔ)的商業(yè)運(yùn)用系統(tǒng)，互聯(lián)網(wǎng)的用戶能夠使用不同的程序和系統(tǒng)以實(shí)現(xiàn)不同程度的隱私保護(hù)和通訊安全。

　　如個(gè)人隱私偏好平臺(tái)（P3P , platform personal privacy platform）。實(shí)際上是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和用戶之間通過該軟件就個(gè)人信息的收集問題所達(dá)成的一種電子協(xié)議，它的工作過程如下：使用P3P軟件的用戶可以將他的個(gè)人隱私偏好平臺(tái)設(shè)定在該軟件的選項(xiàng)中，如可設(shè)定為在任何網(wǎng)站收集或販賣個(gè)人網(wǎng)上信息的時(shí)候，禁止進(jìn)入該站點(diǎn)或者提醒用戶22。

　　再如加拿大提出的提高保密性的技術(shù)“身份保護(hù)器”。在系統(tǒng)中創(chuàng)建身份保護(hù)功能，使用者進(jìn)入該系統(tǒng)時(shí)，如果選擇使用該功能，系統(tǒng)就會(huì)發(fā)給該用戶一個(gè)“面具”或“經(jīng)授權(quán)的假身份” 。該用戶就可憑該“面具”或“經(jīng)授權(quán)的 假身份”從事有法律約束力的交易活動(dòng)。而且，用戶會(huì)始終對(duì)輸入該系統(tǒng)的個(gè)人身份信息保持控制，不管是誰??包括該系統(tǒng)，任何試圖揭露用戶真實(shí)身份或面目的努力都會(huì)受到“身份保護(hù)器”的抵制23。

　　此種模式最大的問題是它本身的可靠性。

　�。ǘ�）中國對(duì)隱私權(quán)、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的現(xiàn)有法律資源

　　在一些國家，對(duì)隱私權(quán)有全面保護(hù)的法律體系。在此基礎(chǔ)之上，針對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的特點(diǎn)，制定了相關(guān)法律。

　　雖然我國已經(jīng)開始重視對(duì)隱私的保護(hù)，但卻沒有一部法律直接將“隱私權(quán)”這個(gè)詞寫進(jìn)法律條款中，也沒有在法律上具體規(guī)定隱私權(quán)的內(nèi)容和侵犯隱私權(quán)行為的方式。

　　我國與隱私保護(hù)有關(guān)的法律散見于《憲法》、《刑法》、《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》、《行政訴訟法》和最高人民法院的司法解釋。

　　對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私的相關(guān)法律保護(hù)，我國《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第7條規(guī)定：用戶的通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。任何單位和個(gè)人不得違反法律規(guī)定，利用國際聯(lián)網(wǎng)侵犯用戶的通信自由和通信秘密�！队�(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實(shí)施辦法》第18條規(guī)定：不得擅自進(jìn)入未經(jīng)許可的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，篡改他人信息，冒用他人名義發(fā)出信息，侵犯他人隱私。

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　　以這些規(guī)定系統(tǒng)地對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)加以保護(hù)，不是它們所能勝任的，而且在審判實(shí)踐中缺乏可操作性。

　　正是隱私權(quán)保護(hù)的法律制度幾近于無，導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)法律保護(hù)的缺陷，使網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)遭受侵害時(shí)尋求司法救濟(jì)成為難題，限制了被侵權(quán)人通過法律途徑保護(hù)自身權(quán)益。

　　（三）中國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的立法模式

　　1．選擇立法、技術(shù)與行業(yè)自律的綜合模式

　　上文已介紹，國外對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)有立法、技術(shù)與行業(yè)自律等保護(hù)的模式。從我國的產(chǎn)業(yè)政策考慮，應(yīng)在保護(hù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展與保護(hù)隱私權(quán)之間有一個(gè)平衡或并重。

　　我國應(yīng)采用多種保護(hù)模式，既要立法，也要從行業(yè)、技術(shù)角度保護(hù)個(gè)人網(wǎng)絡(luò)上的隱私，這是尊重人格尊嚴(yán)、維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定的需要。有一點(diǎn)是確定的，隨著科技的發(fā)展，社會(huì)的進(jìn)步，隱私法必定成為一個(gè)蓬勃發(fā)展的富有生命力的新型法律領(lǐng)域。因此，應(yīng)確立現(xiàn)實(shí)中可以初步完成立法目標(biāo)。

　　有一個(gè)問題必須考慮，在我們的立法中是否采用“網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)”的概念？我們發(fā)現(xiàn)，各國雖然在政策性的文件中大量使用網(wǎng)上隱私保護(hù)的措辭，但真正的立法中卻極少使用這一概念，而是采用資料隱私保護(hù)的概念，法律中也沒有關(guān)于網(wǎng)上隱私的明確定義。即使在美國聯(lián)邦《兒童網(wǎng)上隱私保護(hù)法案》中，也極少出現(xiàn)網(wǎng)上隱私的字樣，而是代之以對(duì)“個(gè)人可識(shí)別信息”（identifiable personal information）的界定。由于對(duì)個(gè)人資料隱私保護(hù)的范圍比網(wǎng)絡(luò)隱私的范圍更廣泛，這樣對(duì)于潛在的信息技術(shù)可能產(chǎn)生的對(duì)于個(gè)人隱私的影響，在立法上具有一定的前瞻性24。對(duì)此我們應(yīng)予以借鑒。

　　2．采取二元制立法模式

　　首先對(duì)傳統(tǒng)隱私保護(hù)進(jìn)行法律補(bǔ)課，制定保護(hù)個(gè)人隱私的基本法，作為民事法律制度的組成部分。在此基礎(chǔ)上，制定網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的一般法及特別法。

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)中側(cè)重隱私權(quán)中的個(gè)人資料支配與控制權(quán)。

　　3．保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的實(shí)體法與程序法并重

　　網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)，應(yīng)特別重視證據(jù)法的問題。電子證據(jù)在收集、固定、法律地位等方面與傳統(tǒng)證據(jù)有極大的不同。特別是離開了技術(shù)支持則會(huì)出現(xiàn)無從取得的可能性。

　　三、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的基本原則

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的基本原則，是指規(guī)定于或者寓意于保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律、法規(guī)及政策之中，對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的立法、執(zhí)法、司法和守法具有指導(dǎo)意義和適用價(jià)值的根本指導(dǎo)思想或準(zhǔn)則。

　　（一）個(gè)人控制、支配原則

　　在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商收集有關(guān)用戶或消費(fèi)者個(gè)人信息的時(shí)候，首先通報(bào)經(jīng)營者的身份，收集信息的目的和用途，個(gè)人對(duì)是否提供信息、對(duì)提供的信息的使用目的和使用方式有決定權(quán)。收集個(gè)人資料應(yīng)取得個(gè)人明示同意后才可進(jìn)行。

　�。ǘ�）嚴(yán)格保護(hù)人格尊嚴(yán)原則

　　隱私權(quán)在各國的價(jià)值觀念是不同的，它是受各國的文化傳統(tǒng)、歷史習(xí)慣等因素決定的。一個(gè)法國人，沒有經(jīng)過女朋友的同意把她的裸照公布到網(wǎng)上，因?yàn)樗�公開該照片，侵害了她的人格尊嚴(yán)，構(gòu)成了刑事犯罪。在美國，類似的案例則有不同的結(jié)果。有一個(gè)很保守的電視評(píng)論員是專門進(jìn)行道德說教的，她年輕時(shí)的裸照被男朋友公布出來。她起訴到法院。法院認(rèn)為既然你的裸照已經(jīng)公開，就不應(yīng)該禁止將其裸照放在網(wǎng)絡(luò)上公開。這個(gè)訴訟進(jìn)行了很長時(shí)間，但是法官?zèng)]有支持她的要求。為什么美國人和歐洲人的態(tài)度迥異？這就涉及到對(duì)人格尊嚴(yán)的理解。美國人并不認(rèn)為人格尊嚴(yán)是那么的重要，這可能是觀念上一個(gè)很大的差別。再比如，美國的銀行把有關(guān)個(gè)人信用的一些信息都收集起來，向特定的人如相關(guān)銀行披露。在這個(gè)問題上美國人大都支持銀行的做法，認(rèn)為這涉及到交易自由的問題。在這個(gè)問題上交易的自由更為重要。但歐洲人覺得這樣的做法是侵害個(gè)人隱私的，這涉及到個(gè)人的人格尊嚴(yán)問題25。

　　耶魯大學(xué)教授Whitman認(rèn)為，美國的隱私權(quán)和歐洲大陸的隱私權(quán)概念的區(qū)別在于，美國的隱私權(quán)觀念是建立在自由基礎(chǔ)之上的，而歐洲建立在人格尊嚴(yán)基礎(chǔ)之上。如果隱私和言論自由發(fā)生沖突，美國的隱私概念強(qiáng)調(diào)對(duì)隱私和言論自由的沖突的平衡。英國、法國等歐洲國家則強(qiáng)調(diào)對(duì)隱私的保護(hù)26。明白了這一點(diǎn)，對(duì)上面的不同就不難理解。

　　我國的隱私權(quán)觀念也應(yīng)建立在保護(hù)人格尊嚴(yán)的基礎(chǔ)之上。這是因?yàn)槲覈鴼v史上就缺乏個(gè)人權(quán)利主體意識(shí)，人格尊嚴(yán)向來不被重視。個(gè)人的情感、個(gè)人生活的空間與安寧也同樣不能受到尊重。所以，以法律的導(dǎo)向性，以人格尊嚴(yán)為隱私權(quán)保護(hù)的價(jià)值基礎(chǔ)，相信對(duì)公民的權(quán)利意識(shí)的建立有良好的作用。

　�。ㄈ�）安全和完整原則

　　數(shù)據(jù)應(yīng)完整，準(zhǔn)確，使用規(guī)范的資料源，及時(shí)更新。被合法收集的個(gè)人數(shù)據(jù)持有人必須采取安全措施，防止個(gè)人數(shù)據(jù)未經(jīng)許可而被擴(kuò)散、更改、透露或銷毀。

　　（四）兼顧國家與社會(huì)安全原則

　　對(duì)隱私權(quán)的保護(hù)，不只涉及電子商務(wù)與隱私保護(hù)的平衡，還涉及如何在國家的管理和個(gè)人的隱私兩者之間達(dá)到平衡。在網(wǎng)絡(luò)上加強(qiáng)國家管理，起因于計(jì)算機(jī)犯罪、色情信息對(duì)兒童的侵害及國家安全問題。

　　隱私權(quán)是一種個(gè)人權(quán)利，個(gè)人有隨意處置的自由。在法律上、技術(shù)上，應(yīng)為個(gè)人提供有效的保護(hù)規(guī)則、方法，個(gè)人則有選擇保護(hù)或公開自己的隱私的權(quán)利。一方面是公眾個(gè)人對(duì)隱私權(quán)保護(hù)的重視，另一方面是國家對(duì)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)信息的管理、控制。應(yīng)該看到，國家管理可能侵犯隱私權(quán)，也可以保護(hù)網(wǎng)絡(luò)的安全與健康。這有一個(gè)平衡問題。

　　四、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律框架及內(nèi)容

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的全面性法律框架主要有權(quán)利主體、義務(wù)主體、保護(hù)的對(duì)象、基本原則、權(quán)利與義務(wù)、責(zé)任規(guī)定。

　　保護(hù)網(wǎng)絡(luò)上隱私的法律制度應(yīng)有哪些內(nèi)容？

　　1998年英國《數(shù)據(jù)保護(hù)條例》，特別明確對(duì)個(gè)人資料“處理”的定義，“處理”就是“獲取、記錄或持有信息或數(shù)據(jù)，或?qū)π畔⒒驍?shù)據(jù)進(jìn)行的任何管理或一系列管理”，只要“處理”個(gè)人資料，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商就要遵守特定的義務(wù)性規(guī)定，包括收集的目的明確合法、個(gè)人資料必須精確、以任何目的處理的個(gè)人資料的保存期都不得超過為滿足該目的而必須的保存期、采取適當(dāng)?shù)募夹g(shù)上和組織上措施以防止對(duì)個(gè)人資料的無權(quán)、越權(quán)或非法處理并防備個(gè)人資料的事故性破壞或損壞27。

　　歐盟關(guān)于數(shù)據(jù)保護(hù)的指令其主要內(nèi)容包括：數(shù)據(jù)的品質(zhì)要求、數(shù)據(jù)操作的合法程序、數(shù)據(jù)主體的其它權(quán)利、數(shù)據(jù)的安全、有關(guān)情況的通報(bào)以及一些特殊的分類28。

　　美國聯(lián)邦《兒童網(wǎng)上隱私保護(hù)法案》（COPPA, Children’s Online Privacy Protection Act 1998）共12條。第1條為該條例的調(diào)整范圍，第2條為定義，第3條為關(guān)于在互聯(lián)網(wǎng)上收集、使用和披露關(guān)于兒童的個(gè)人信息的欺詐及不公平行為的規(guī)則，第4條為告知義務(wù)，第5條為父母的同意（必須明示同意），第6條為父母查閱子女提供的個(gè)人信息的權(quán)利，第7條禁止將收集兒童個(gè)人信息作為參與網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)的條件，第8條保證所收集的個(gè)人資料的秘密、安全和完整，第9條強(qiáng)制執(zhí)行，第10條安全港，第11條制定條例的審查，第12條可分性的原則29。

　　根據(jù)其他國家的實(shí)務(wù)及立法經(jīng)驗(yàn)，我國保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法應(yīng)有如下內(nèi)容：

　　1.網(wǎng)絡(luò)隱私的保護(hù)對(duì)象

　　網(wǎng)絡(luò)隱私的保護(hù)對(duì)象是在網(wǎng)上傳輸?shù)膫�(gè)人資料。所有網(wǎng)上傳輸?shù)膫�(gè)人信息都應(yīng)受到保護(hù)。

　　參照英國的法律，對(duì)個(gè)人資料所傳達(dá)的不同信息應(yīng)給予不同程度的保護(hù)。如對(duì)其中的敏感資料，諸如個(gè)人的種族或道德起源、政治觀點(diǎn)、宗教信仰或與此類似的其他信仰、工會(huì)所屬關(guān)系、生理或心理狀況、性生活、代理關(guān)系或與此有關(guān)的訴訟等個(gè)人資料給予更高程度的保護(hù)。

　　2.對(duì)數(shù)據(jù)收集行為的規(guī)定。

　　應(yīng)當(dāng)從法律上明確，收集數(shù)據(jù)的權(quán)利依據(jù)，必須是依照有關(guān)法律的規(guī)定，取得有關(guān)主管機(jī)關(guān)的許可或者是當(dāng)事人的同意后才能進(jìn)行，這種同意應(yīng)該是明示的同意，這點(diǎn)尤其重要。在收集數(shù)據(jù)時(shí)應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明收集行為的權(quán)限及依據(jù)、收集數(shù)據(jù)的目的等方面的內(nèi)容。只能以一個(gè)或多個(gè)明示且合法的目的來獲取個(gè)人資料。所收集的個(gè)人資料對(duì)處理它欲達(dá)到的目的而言應(yīng)該是充分、相關(guān)且不過分的。例如，對(duì)提供某種網(wǎng)上服務(wù)，獲得顧客的電子郵件地址是必不可少的；
但是，如果借機(jī)同時(shí)收集其他諸如顧客的性別、婚姻狀況、收入水平和年齡等信息，就顯得不相干或多余。

　　3.對(duì)數(shù)據(jù)內(nèi)容的準(zhǔn)確與完整的規(guī)定。

　　必須強(qiáng)調(diào)收集和持有的數(shù)據(jù)內(nèi)容必須是準(zhǔn)確的，而不是虛假或錯(cuò)誤的，否則也可能構(gòu)成侵權(quán)。數(shù)據(jù)收集人必須盡一切努力來防止數(shù)據(jù)的錯(cuò)誤。

　　4.對(duì)數(shù)據(jù)使用及其安全的規(guī)定

　　應(yīng)當(dāng)規(guī)定任何個(gè)人資料未經(jīng)本人許可不得公開，除非是在法定的例外情況之下，例如統(tǒng)計(jì)資料的使用等等。

　　數(shù)據(jù)的公開過程及其有關(guān)情況必須有完整的記錄，在該記錄的法定保存期限內(nèi)，當(dāng)事人有權(quán)查閱該記錄。如當(dāng)事人對(duì)其資料提出異議或者要求更正的話，應(yīng)當(dāng)將更正的內(nèi)容通知接受資料的人。

　　數(shù)據(jù)庫中的私人資料一旦向第三人公開，該機(jī)構(gòu)必須在規(guī)定時(shí)間內(nèi)通知當(dāng)事人，如當(dāng)事人要求更正，則還必須將更正的內(nèi)容通知第三人30。

　　應(yīng)采取適當(dāng)?shù)募夹g(shù)、組織措施以防止對(duì)個(gè)人資料的無權(quán)、越權(quán)或非法處理，也應(yīng)該采取類似的措施以防備對(duì)個(gè)人資料的破壞。

　　5. 對(duì)個(gè)人應(yīng)享有的權(quán)利性規(guī)定

　　個(gè)人應(yīng)當(dāng)有權(quán)查閱有關(guān)本人的資料，并有權(quán)對(duì)錯(cuò)誤的資料提出異議或者要求更正，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定相應(yīng)的更正程序。

　　如果不是由于法律規(guī)定的強(qiáng)制性收集行為，個(gè)人有權(quán)拒絕其資料被收集到公共數(shù)據(jù)庫。某個(gè)機(jī)構(gòu)所收集的數(shù)據(jù)如果要提供給其他數(shù)據(jù)庫服務(wù)機(jī)構(gòu)，必須取得當(dāng)事人同意，未經(jīng)當(dāng)事人同意，其他數(shù)據(jù)庫服務(wù)機(jī)構(gòu)不得將其私人資料用于經(jīng)營和服務(wù)，否則要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　6.對(duì)局域網(wǎng)中監(jiān)視問題的規(guī)定

　　局域網(wǎng)中雇主對(duì)雇員的電話或電子郵件的監(jiān)視。首先，該監(jiān)視規(guī)定為雇員了解；
其次，一旦發(fā)現(xiàn)雇員在打私人電話，就應(yīng)當(dāng)停止監(jiān)聽，這對(duì)于電子郵件也同樣適用31。

　　7.對(duì)侵權(quán)的救濟(jì)和刑事責(zé)任的規(guī)定

　　立法創(chuàng)設(shè)個(gè)人損害賠償訴因，由于對(duì)個(gè)人資料的濫用或者錯(cuò)誤不實(shí)的數(shù)據(jù)而導(dǎo)致對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利的損害，有關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。違反法律規(guī)定造成嚴(yán)重后果的還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　注釋：

　　1 25 26 王利明 《美國隱私權(quán)制度的發(fā)展及其對(duì)我國立法的啟示》 www.civillaw.com.cn 2004年11月5日在中國人民大學(xué)的講座

　　2 5 7 蔣志培 《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》P457 P455 P455 法律出版社

　　3 6 8 11 15 17 21 22 24 29 蔣坡《國際信息政策法律比較》P.424 P.425 P.428腳注 P.442 P.432 P.427 P.432 P.458 P.428 P.459 法律出版社

　　4 13 16 28 30 孫鐵成《計(jì)算機(jī)與法律》P102 P103 P106 P127 P133 法律出版社

　　9 美6.8萬信用卡用戶被盜刷 4000多萬數(shù)據(jù)可能失竊 王健 朱賢佳 每日經(jīng)濟(jì)新聞 2005年6月20日

　　10 U.S.A. Ronald J.Mann Jane K.Winn P141 CITIC PUBLISHING HOUSE

　　12 馮曉芳 新華網(wǎng) 北京 2005年2月28日

　　14 袁蕾 《誰賣了明星的隱私？》 《南方周末》 2005年6月16日

　　18 23 27 [英] 安德魯?斯帕羅 《電子商務(wù)法律》P145 P150 P146-151 中國城市出版社

　　19 20 31 孫曄 張楚 《美國電子商務(wù)法》 北京郵電大學(xué)出版社 P219 P219 P224

　　作者簡介:

　　矯健，女， 研究生階段就讀于吉林大學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)碩士學(xué)位；
本科階段就讀于華南理工大學(xué)無線電技術(shù)專業(yè)， 獲工學(xué)士學(xué)位。

　　曾在高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)擔(dān)任講師7年，任經(jīng)濟(jì)法教研室主任。主講國際經(jīng)濟(jì)法、合同法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等課程，在包括國家級(jí)、核心期刊等各類期刊上發(fā)表法學(xué)學(xué)術(shù)論文19篇�，F(xiàn)為上海市匯盛律師事務(wù)所專職執(zhí)業(yè)律師。（中國民商法律網(wǎng)）

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