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于建嶸,田成有:司法改革的問題與出路原題:中國(guó)司法制度存在的問題和改革路徑

發(fā)布時(shí)間:2020-06-18 來(lái)源: 短文摘抄 點(diǎn)擊:

  

  2009年6月20日云南省高級(jí)法院副院長(zhǎng)、法學(xué)博士田成有教授與中國(guó)社會(huì)科學(xué)院農(nóng)發(fā)所社會(huì)問題研究中心主任、法學(xué)博士于建嶸教授就司法存在的問題和改革路徑進(jìn)行了對(duì)話。現(xiàn)將摘要發(fā)表,供大家參考。

  觀點(diǎn)提要:

  

  ◆目前司法改革有兩個(gè)基本觀點(diǎn):一個(gè)是以賀衛(wèi)方為代表的主張司法精英化職業(yè)化的司法改革觀點(diǎn);
另一個(gè)是以高一飛為代表的司法要堅(jiān)持走人民性和群眾路線的司法改革觀點(diǎn);蛟S司法改革還存在第三條道路,那就是:必須走符合中國(guó)國(guó)情的、既注重司法的職業(yè)化又不失司法人民性的改革道路。

  ◆我們不能以職業(yè)化、專業(yè)化為借口,在工作方式上追求特殊化、神秘化,滋生脫離人民群眾的工作作風(fēng),也不能以專業(yè)化為借口,在辦案過(guò)程中只顧程序正義而不顧實(shí)體正義、只顧法律效果而不顧政治效果和社會(huì)效果。不能戴上西方的眼鏡而忘了中國(guó)的國(guó)情。

  ◆司法改革中的關(guān)鍵問題是:我們?cè)诶斫馕鞣椒ㄖ挝拿鲿r(shí)不能忽視規(guī)則至上的崇高理性。這個(gè)規(guī)則只能是法律,不能是個(gè)別有權(quán)者的意志。規(guī)則至上是法治文明的基石,是有普適性的。中國(guó)建設(shè)法治也得遵守。法治要在中國(guó)落地生根,必須立足于中國(guó)的國(guó)情和實(shí)踐。

  

  法官職業(yè)化還是群眾路線?

  

  于建嶸:很高興田教授來(lái)訪,我們應(yīng)是老朋友了。自2002年在香港中文大學(xué)中國(guó)研究中心認(rèn)識(shí)后,田教授也多次幫助和參與我們?cè)谠颇嫌嘘P(guān)涉法信訪方面的調(diào)查。這次在《領(lǐng)導(dǎo)者》雜志主持下,我們將就司法改革作一個(gè)交流性的對(duì)話。目前司法改革有兩個(gè)基本觀點(diǎn)。一個(gè)是以賀衛(wèi)方教授為代表的主張司法精英化職業(yè)化的觀點(diǎn)。另一個(gè)是以高一飛教授為代表的司法要堅(jiān)持走人民性和群眾路線的觀點(diǎn)。我想聽聽田教授在這方面的意見。

  

  田成有:在我看來(lái),法官一定要走職業(yè)化的道路。為什么?改革開放以前,我們把司法審判看成是階級(jí)斗爭(zhēng)的一部分。由于無(wú)法可依,我們更多地是憑階級(jí)感情、政治熱情辦案。司法審判工作的政治性、政策性很強(qiáng),由于沒有對(duì)法官職業(yè)特點(diǎn)的重視,在一些人眼中,法院就是等同于一般的行政機(jī)關(guān),法官被看成是一種大眾化的職業(yè)。在很長(zhǎng)的一段時(shí)間里,我們有些不具備法律專門知識(shí)和職業(yè)道德的人進(jìn)入到法官隊(duì)伍中,造成裁判不公、效率不高、權(quán)威不足的問題,不僅法官的尊嚴(yán)和榮譽(yù)難以樹立,最終給黨和人民的事業(yè)造成不應(yīng)有的損失。《法官法》頒布以來(lái),對(duì)法官職業(yè)化的要求越來(lái)越高,過(guò)去那種僅憑政治熱情和政策辦案的方式已被實(shí)踐證明是行不通的。司法不是政治和政策的審判,而更重要的是法律的審判。

  為什么要強(qiáng)調(diào)法官的職業(yè)化?還因?yàn)榉墒且婚T實(shí)踐性、操作性很強(qiáng)的專業(yè)。法官要在正義與邪惡、對(duì)與錯(cuò)之間做到?jīng)芪挤置,不偏不倚,不盈不損,這項(xiàng)神圣的工作必須交給專業(yè)化的人。只有把法律的施行委托給具有一定法律專業(yè)的職業(yè)者階層,才能捍衛(wèi)法律的尊嚴(yán)和權(quán)威,國(guó)家才能放心,人民才能放心。法官職業(yè)不是任何人都可以勝任和擔(dān)當(dāng)?shù)模驗(yàn)檫@不是兒戲。稍有不慎就有可能殃及無(wú)辜,就有可能使罪魁禍?zhǔn)族羞b法外。這猶如醫(yī)生診病,必須要懂行的醫(yī)生才能看好病。如果骨科醫(yī)生去治心臟病,內(nèi)科醫(yī)生去操手術(shù)刀,縱然看起來(lái)有模有樣,但也存在著誤診害人的巨大風(fēng)險(xiǎn)。同樣道理,民事法官分析刑事案件,或者刑事法官裁判行政案件,雖然都懂點(diǎn)法,但也存在著誤判、錯(cuò)判的可能。糾紛繁簡(jiǎn)不一,難易不同,事實(shí)的模糊,證據(jù)的含混,再加上人的思維和看法難以琢磨和隱晦多變,都會(huì)給法官辦理案件布下許多迷障。沒有一支過(guò)硬的專業(yè)隊(duì)伍,是難以勝任這一工作的。

  職業(yè)性和專業(yè)化意味著法官必須具有一定的司法理性,必須掌握法律的基本知識(shí)和法律原則,必須能夠控制自己的情感,運(yùn)用法律專業(yè)的思維和眼光來(lái)對(duì)待案件事實(shí)和證據(jù)。他們不是唯唯諾諾、唯上是從、不敢堅(jiān)持真理和維護(hù)正義的官僚,而是必須精通法律知識(shí),熟諳司法技能、具有較強(qiáng)的倫理觀念的法律職業(yè)階層!斗ü俜ā穼⒎ü俚穆殬I(yè)標(biāo)準(zhǔn)大大提升,將法官的任職資格提高到了具有高等院校本科以上學(xué)歷,并要求進(jìn)行國(guó)家統(tǒng)一司法考試。因此,2002年可以看成是法官職業(yè)化建設(shè)的一座里程碑,是一個(gè)重要的分水嶺。我們可以說(shuō),隨著法律職業(yè)門檻的提高,中國(guó)法官必須走職業(yè)化、專業(yè)化的發(fā)展道路,這已經(jīng)是法治事業(yè)發(fā)展的大方向,是我們不能動(dòng)搖、不能折騰的大走勢(shì)。

  

  于建嶸:你從現(xiàn)實(shí)和歷史的角度解釋了司法工作的專業(yè)化和職業(yè)化的必要性。問題是,目前有關(guān)這個(gè)問題的爭(zhēng)論直接與另一個(gè)命題相關(guān),就是司法應(yīng)走群眾路線。你是一個(gè)法學(xué)專家,在有關(guān)地方性規(guī)則與法律之間的關(guān)系研究上,有著突出的貢獻(xiàn)。你同時(shí)又是一個(gè)實(shí)際工作者,是省級(jí)法院的負(fù)責(zé)人之一。如果拋棄意識(shí)形態(tài)方面的爭(zhēng)論,你如何看待這個(gè)問題。

  

  田成有:在我看來(lái),提出司法必須走群眾路線,必須為民,也是非常必要的。為什么呢?一個(gè)簡(jiǎn)單的道理,就是這些年來(lái),我們?cè)趶?qiáng)調(diào)司法職業(yè)化的同時(shí),司法的民主化、大眾化、司法的人民性似乎被我們更多地淡忘了。與司法民主化、大眾化相伴而生的中國(guó)特色的司法群眾路線也逐步淡出我們的視野。其結(jié)果是司法與人民漸行漸遠(yuǎn),雖然法官付出了艱辛的努力,但司法的行為及其裁判結(jié)果卻往往得不到社會(huì)的理解和認(rèn)同。法官職業(yè)化的推進(jìn)并沒有提高司法的權(quán)威,并沒有提高法院應(yīng)有的地位。相反,由于過(guò)于強(qiáng)調(diào)司法的專業(yè)性、職業(yè)化和精英主義的路線,卻導(dǎo)致法院走向了自我封閉,司法被披上神秘的外衣,打官司難、執(zhí)行難成為問題。司法成為讓人民群眾“聽不懂、看不明,想不通”的怪物,成為冷漠、高傲、無(wú)人認(rèn)同和接受的怪胎。

  我的看法是,一個(gè)國(guó)家司法的社會(huì)化程度,是與民眾對(duì)司法的認(rèn)同程度成正比的。司法權(quán)威不能憑空而來(lái),對(duì)司法的認(rèn)同也不能僅靠法官自己認(rèn)為嚴(yán)格依法就實(shí)現(xiàn)了的。司法工作必須要有社會(huì)各界的支持和理解。法院不是隔離于社會(huì)的“修道院”,法官也不是深不可測(cè)的“隱士”。民眾的需求是法院不斷發(fā)展的源泉與動(dòng)力,法官不能漠視處之。司法是為大眾提供的公共產(chǎn)品,法院是民眾講理說(shuō)法的地方。法官不可以“兩耳不聞窗外事”,不管或不顧百姓的冷暖與生死。司法在嚴(yán)守自己的領(lǐng)地、嚴(yán)格執(zhí)行法律的過(guò)程中,必須融貫民情、民意,必須回應(yīng)民眾的要求和期待。那種冷漠無(wú)情的司法看似中立,實(shí)質(zhì)上不可能達(dá)到司法應(yīng)有的社會(huì)功效。因此,我們強(qiáng)調(diào)法官職業(yè)的專業(yè)化,不能使法律成為只有少數(shù)專業(yè)人士才能知曉的學(xué)問,不能把廣大民眾蒙在鼓里,不能把法律演變成少數(shù)人的專利和特權(quán),讓廣大民眾無(wú)法問津。法官不是一群壟斷法律知識(shí)的特殊人物,不是因?yàn)閴艛喾芍R(shí)而高人一等的上層人物。不是需要他們?nèi)グ逊蓡栴}復(fù)雜化,而是需要他們把復(fù)雜的法律問題簡(jiǎn)單化,使普通的民眾易知易行。在化解各種矛盾和糾紛時(shí),法官面對(duì)的是普通的老百姓,因而,法官在化解他們之間的矛盾和糾紛時(shí),法言法語(yǔ)也應(yīng)該盡可能地轉(zhuǎn)化為俗言俗語(yǔ),家長(zhǎng)理短。眼里只有一些高深莫測(cè)的專業(yè)知識(shí),而少了一些通俗易懂的運(yùn)用,必然是云里霧里不知所云,反而收效甚微,作用不大。我們不能以職業(yè)化、專業(yè)化為借口,在工作方式上追求特殊化、神秘化,滋生脫離人民群眾的工作作風(fēng),也不能以專業(yè)化為借口,在辦案過(guò)程中只顧程序正義而不顧實(shí)體正義、只顧法律效果而不顧政治效果和社會(huì)效果。不能戴上西方的眼鏡而忘了中國(guó)的國(guó)情。我們必須在堅(jiān)持司法工作職業(yè)化、專業(yè)性的同時(shí),大力推進(jìn)司法的大眾化和人民性。

  

  于建嶸:通過(guò)上面你精彩的論述,我認(rèn)為你創(chuàng)造性地發(fā)展出了司法改革的第三條道路。這個(gè)第三條道路就是,目前關(guān)于司法改革的兩個(gè)基本觀點(diǎn)不是不可融合的,是可以取長(zhǎng)補(bǔ)短的,是可以在融合中進(jìn)行創(chuàng)造性發(fā)展的。在你的基本觀點(diǎn)中,可以看得出你認(rèn)為司法改革必須走符合中國(guó)國(guó)情的、既注重司法的職業(yè)化又不失司法的人民性的這么一條道路。大體上我是同意你的觀點(diǎn)的。在我看來(lái),司法改革可以在制度和程序上體現(xiàn)程序正義的、在法官職業(yè)化和專業(yè)化的基礎(chǔ)上,力所能及地關(guān)注民生和人民性。如對(duì)底層民眾,考慮到底層的文化以及其他阻礙它得到公正司法的因素,為他們創(chuàng)造更多更好的維權(quán)體制,如法律援助中心的優(yōu)勢(shì)化,以及鼓勵(lì)更多的公益律師。

  但是我認(rèn)為,這一切的法律制度改革,必須以司法的專業(yè)化與職業(yè)化為前提。采取民眾感到方便的形式。否則,法官為所欲為了怎么辦?有些提法我想與你商量一下。第一個(gè)關(guān)于“人民”的提法問題,我也不同意一定要取消人民法院、人民檢察院和人民警察等稱呼。中國(guó)對(duì)人民的理解大多是帶有強(qiáng)烈的政治色彩的。怎么樣將一個(gè)政治術(shù)語(yǔ)用法律術(shù)語(yǔ)表述在把握上確實(shí)是有一定的難度。我剛注意到你在論述中盡量回避用人民這個(gè)詞,而多用民眾、公民。實(shí)際上我認(rèn)為在論述中只要對(duì)人民這個(gè)詞進(jìn)行界定,多用人民這個(gè)詞也不會(huì)對(duì)論述的準(zhǔn)確性產(chǎn)生負(fù)面的影響。

  

  田成有:屬于什么道路,那是學(xué)者們的分類。我的看法是我們看待中國(guó)的司法問題,必須具體情況具體分析,必須從實(shí)際出發(fā),不能搞“一刀切”,更不能走極端,走回頭路。處在特殊的“轉(zhuǎn)型期”,農(nóng)村和城市的差異很大,我們必須善于把經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)進(jìn)行有機(jī)結(jié)合。一方面,法官必須具有現(xiàn)代的司法理念,居中裁判、嚴(yán)格依法辦案、遵循程序正義;
同時(shí),為了更好地消除社會(huì)矛盾、逐步建立社會(huì)大眾對(duì)法律的信仰,真正做到案結(jié)事了,法官必須熟悉中國(guó)的國(guó)情,了解中國(guó)的社會(huì),了解和把握基本的社情民意。

  在我看來(lái),人民并不是一個(gè)空泛和抽象的概念,而是有著實(shí)質(zhì)的內(nèi)涵。從毛澤東的“人民萬(wàn)歲”;
到鄧小平的“我是中國(guó)人民的兒子”;
從江澤民的“代表中國(guó)最廣大人民的根本利益”,到胡錦濤的“群眾利益無(wú)小事”,無(wú)不道出黨與人民群眾的深情厚意。中國(guó)共產(chǎn)黨的歷史,就是一部密切聯(lián)系群眾、不斷為廣大人民群眾謀利益的歷史,就是一部立黨為公、執(zhí)政為民、全心全意為人民服務(wù)的歷史。古今中外的歷史證明,誰(shuí)站在人民的對(duì)立面,一定會(huì)被人民所推翻。民可載舟,也可覆舟,人心向背不可不察,司法權(quán)作為一種國(guó)家公權(quán)力,其源頭在“民”。

  在建國(guó)后的很長(zhǎng)一段時(shí)間里,“馬錫五審判方式”被看成是司法走群眾路線的模本。一個(gè)獨(dú)特的“中國(guó)司法現(xiàn)象”就是法官騎著自行車(或馬),長(zhǎng)年累月翻山越嶺地調(diào)查取證,穿梭于田間地頭,在糾紛發(fā)生地、在當(dāng)事人生活地組織開庭。所謂“馬背上的法庭”、“背著國(guó)徽去開庭”。所謂“送法下鄉(xiāng)”、“下鄉(xiāng)辦案”就成為中國(guó)司法特有的一道景觀,成為人民共和國(guó)司法親民、為民辦實(shí)事的重要體現(xiàn),成為人民司法的一大重要特色和亮點(diǎn)。

  然而,進(jìn)入20世紀(jì)90年代以來(lái),在司法領(lǐng)域中具有中國(guó)特色的群眾路線要么變形走樣,要么逐漸被視為一種與現(xiàn)代法治精神不相吻合的過(guò)時(shí)東西而加以拋棄。過(guò)去司空見慣的中國(guó)特有的審判方式、辦案模式逐漸淡出人們的視野,深入群眾、調(diào)查研究逐漸由常規(guī)變成了例外。法院主動(dòng)依職權(quán)調(diào)查研究成為一種奢侈,“巡回審理、就地辦案”被邊緣化,坐堂問案對(duì)峙法庭成為主流,人民陪審員制度名存實(shí)亡,調(diào)解在司法中的意義、價(jià)值在搖擺、下降。這種轉(zhuǎn)變帶來(lái)的后果就是司法的民主化、大眾化、司法的人民性被人們更多地淡忘。我們只會(huì)津津樂道于西方發(fā)達(dá)國(guó)家法官的地位、權(quán)勢(shì)、財(cái)富和辦案形式,不屑于走進(jìn)田間、炕頭、農(nóng)家院中,反而追求所謂的距離感、神秘感、威嚴(yán)感等。一提到訴訟,我們很多人想到的就是電影和電視上的西方場(chǎng)景,莊嚴(yán)的法庭、高高在上的法官、唇槍舌劍的辯論……如此發(fā)展下去,中國(guó)特色的“群眾路線”必然日漸萎縮,越行越遠(yuǎn)。

  我國(guó)歷來(lái)是一個(gè)以農(nóng)業(yè)為主的鄉(xiāng)土和人情社會(huì),是一個(gè)法治傳統(tǒng)較為薄弱的社會(huì),是一個(gè)以“以吏為師”、“導(dǎo)民純化”的社會(huì)。我們要挽回逐漸失去的司法權(quán)威,不是要人為地抬高司法機(jī)關(guān)的地位,不是要法官高高在上,讓人民群眾敬而遠(yuǎn)之。在社會(huì)主義國(guó)家,法院不能讓普通群眾打不起官司,不能使法庭成為單純的訴訟技巧的競(jìng)技場(chǎng),不能讓普通群眾受到傷害。

  

  于建嶸:那么,在司法改革中,你如何看待民意問題,特別是今天的網(wǎng)絡(luò)時(shí)代民意對(duì)司法的影響。法院如何解決?

  

  田成有:從古至今,民意就一直影響著我國(guó)的司法裁判,因?yàn)橹袊?guó)的司法裁判不僅僅是要考慮判決的正當(dāng)性、合理性、合法性,而且必須考慮社會(huì)的可接受性。民意,在某種意義上講,就是廣大民眾的利益訴求。在法律的適用中考慮民意,是實(shí)現(xiàn)從書本上的法律走向?qū)嵺`的必要之舉。在一個(gè)全體公民對(duì)法院裁判的任何案件都漠不關(guān)心的社會(huì)里,無(wú)法構(gòu)筑起法治社會(huì)的參天大廈。只有在與民意的互動(dòng)中,才能在實(shí)質(zhì)上使人們?cè)谛睦砩袭a(chǎn)生對(duì)法律的認(rèn)同,才能最終走向?qū)嵸|(zhì)意義上成熟的法治。如果法官的裁判與公眾普遍的正義情感、共同意識(shí)、集體良知背道而馳,(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

  裁判與民眾的認(rèn)知和接受太脫節(jié)、太離譜,必然會(huì)為廣大民眾所唾棄。在一定程度上說(shuō),民意是否得到了表達(dá),民憤是否得到平息,民心是否得到理順,這是衡量社會(huì)公正實(shí)現(xiàn)程度的一個(gè)尺度,也是法律目的實(shí)現(xiàn)程度的一個(gè)重要標(biāo)志。

  當(dāng)然對(duì)待民意,我們要有所區(qū)分。有的民意和民憤,是因?yàn)榉缸锵右扇舜_實(shí)罪大惡極,有的則是因?yàn)閭(gè)別媒體不恰當(dāng)?shù)恼`導(dǎo)煽動(dòng)起來(lái)的,而有的則是因?yàn)楸缓θ说挠H屬或者相關(guān)人做工作形成的。在司法實(shí)踐中,如果民意表達(dá)的是大多數(shù)人的合理愿望和訴求,就應(yīng)該認(rèn)真地傾聽和關(guān)注,就應(yīng)該給予適當(dāng)考慮。那種完全忽視人民群眾的公正感和安全感、無(wú)視正當(dāng)民憤的做法與司法為民的理念是不相容的。如果民意僅僅是少數(shù)人從自己的私利出發(fā),法官不能隨便聽從和放任,對(duì)于非理性、不正當(dāng)?shù)拿褚獠荒茏鳛椴门械母鶕?jù)。這好比病人到醫(yī)院去看病,治愈病人身上的病痛,是專業(yè)醫(yī)生天經(jīng)地義的職責(zé),必須按照專業(yè)的基本要求和制度規(guī)矩來(lái)辦。如果醫(yī)生完全按照病人的想法開藥,那不僅不合理,而且容易出問題。在當(dāng)今復(fù)雜的社會(huì),有些人不懷好意,別有用心,假借“民意”力量,牟取不正當(dāng)私利。此時(shí),法官必須擦亮眼睛,識(shí)別真假,不受誤導(dǎo)。當(dāng)民意與司法產(chǎn)生沖突時(shí),法官必須堅(jiān)持法律的規(guī)定優(yōu)先,引導(dǎo)和培養(yǎng)民眾對(duì)司法的認(rèn)同而不是抵觸。對(duì)法律的嚴(yán)格執(zhí)行與普通百姓正義感之間的差距,與某個(gè)具體個(gè)案的差距,不會(huì)因?yàn)楹?jiǎn)單地遷就民意就會(huì)一勞永逸地讓社會(huì)滿意,考慮不周全往往是“按下了葫蘆起了瓢”。解決他們的沖突,必須考慮法律給社會(huì)可能帶來(lái)的持久、良性的發(fā)展和整體的法律效果。對(duì)待民意,我們只能聽進(jìn)去,而不能順下去,我們只能暢通,而不能堵塞。

  我還想特別強(qiáng)調(diào)的是,法律是以連續(xù)性和穩(wěn)定性為基礎(chǔ)的。法律體現(xiàn)的民意主要應(yīng)該在立法階段體現(xiàn)。在制定規(guī)則時(shí),民意完全可以通過(guò)各種爭(zhēng)吵、爭(zhēng)議、游說(shuō)來(lái)體現(xiàn),但在適用法律規(guī)則解決糾紛的時(shí)候,法官則需要嚴(yán)格忠于規(guī)則。法官不能離開法律去滿足于無(wú)法琢磨和無(wú)法把握的民意。在一個(gè)法治社會(huì)里,嚴(yán)格執(zhí)行法律就是最大地服從和滿足民意。只有嚴(yán)格執(zhí)行法律,才可以減少民眾對(duì)具體案件的說(shuō)三道四。如果司法過(guò)分地考慮不著邊際的民意,就會(huì)離人民越來(lái)越遠(yuǎn),人們也就越來(lái)越不相信司法。只有健康的司法才能培育健康的民意,不健康的司法只能滋生不健康的民意。

  

  于建嶸:在你的分析中,非常強(qiáng)調(diào)對(duì)中國(guó)國(guó)情的把握。有的人提出國(guó)情太空洞,是個(gè)大口袋,法律是普適的。你怎么理解國(guó)情問題?

  

  田成有:中國(guó)是個(gè)大國(guó),而且是有著悠久歷史文化的大國(guó),當(dāng)然要考慮我們的國(guó)情,考慮我們的社情。改革開放以來(lái),我們陸續(xù)借鑒和移植了不少西方國(guó)家的法律經(jīng)驗(yàn)、法律制度,不可否認(rèn),西方的法治模式、法律成果對(duì)中國(guó)的法治現(xiàn)代化進(jìn)程發(fā)揮了積極的推動(dòng)作用。但是,我們不能忽視因西法移植的水土不服而給中國(guó)法制進(jìn)程所造成的窘境。法治要在中國(guó)落地生根,必須立足于中國(guó)的國(guó)情和實(shí)踐。以西方為藍(lán)本的現(xiàn)代法律制度,建立在一套運(yùn)行成本非常高昂的司法體系之上。它所倡導(dǎo)的是一種以城市文化為主導(dǎo),崇尚個(gè)人主義的現(xiàn)代理念。司法的啟動(dòng)與運(yùn)行遵循著嚴(yán)格的法定程序,司法解決的常態(tài)更多地是在法庭上根據(jù)事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行充分相互辯論和質(zhì)證,是一種對(duì)峙博弈而非交涉合作的方式。比較來(lái)看,中國(guó)人的法律觀和正義觀是一種以人情為基礎(chǔ)、以倫理為本位的法律觀、正義觀。我們更習(xí)慣于用自己樸素的感覺和直觀的感受評(píng)價(jià)法院對(duì)糾紛的處理,人們更愿意從倫理道德、實(shí)質(zhì)合理性及自身利益的角度看問題。比如,在司法實(shí)踐中,我們很多當(dāng)事人法律觀念淡薄,舉證能力弱,在這種情況下,如果不考慮實(shí)際的差異,法官只會(huì)用高深的法言法語(yǔ)、完全采用西方控辯式的庭審方式進(jìn)行庭審,結(jié)果和效果可想而知。從表面上看,我們是在追求程序正義,是在與國(guó)際接軌,然而,法庭變成了訴訟技巧的競(jìng)技場(chǎng),一些困難群眾、弱勢(shì)群體就很難受到應(yīng)有的特殊保護(hù)。片面、單純地追求“一步到庭”,強(qiáng)調(diào)“坐堂問案”,這雖然達(dá)到了強(qiáng)化法院權(quán)威的作用,但也忽視了中國(guó)特有的調(diào)解價(jià)值,有可能使一些案件被簡(jiǎn)單地“駁回”,從而引起上訴、申訴案件增多等。因此,簡(jiǎn)單地套用西方的一些“法律術(shù)語(yǔ)”,致力于將西方的法律“移植”、“克隆”到中國(guó)大地中,對(duì)中國(guó)特色社會(huì)主義建設(shè)的國(guó)情和實(shí)際不加考慮,這在中國(guó)是行不通的。完全按西方人的要求和模式去從事有關(guān)中國(guó)的法制建設(shè),亦步亦趨地被別人牽著鼻子走,是要付出代價(jià),沒有出路的。我們必須立足于我國(guó)的具體國(guó)情和民情,把目光膠著在本土上,在自身特色的發(fā)展道路上。

  

  司法權(quán)威與規(guī)則至上

  

  于建嶸:對(duì)在司法改革中要根據(jù)中國(guó)國(guó)情這個(gè)看法我是同意的。但我還有一些看法。我不覺得申訴案件增多是對(duì)法律權(quán)威的侵害,我覺得是民眾更加重視司法了。對(duì)此,司法機(jī)關(guān)要檢討的不是如何減少訴訟案件,達(dá)到息訟的結(jié)果,而是如何改善程序。當(dāng)然這個(gè)根據(jù)普世的程序正義原則可以有更好的改良辦法。近代以來(lái),這種西化要求,從來(lái)就不是對(duì)中國(guó)現(xiàn)代化的實(shí)質(zhì)性威脅。鄧小平就曾經(jīng)說(shuō)過(guò),對(duì)我們工作最大的阻礙既有右,也有“左”,然而主要的還是“左”。因此,這種要求照顧中國(guó)國(guó)情的理由,常常只是部分人士拒絕司法改革的一個(gè)借口,F(xiàn)在對(duì)中國(guó)司法公正的呼聲中,根據(jù)我們的考察,并不僅僅是西方國(guó)家的要求,也是中國(guó)國(guó)內(nèi)底層社會(huì)相當(dāng)一部分民眾的呼聲,更是中國(guó)學(xué)術(shù)界和法律界的普遍呼聲。你說(shuō)那些希望地頭辦案的呼聲是民意,為什么那些希望中國(guó)司法改革走專業(yè)化、職業(yè)化的聲音不是民意呢?這不是對(duì)同為公民的人群采取雙重標(biāo)準(zhǔn)嗎?

  你認(rèn)為審判案件要注重運(yùn)用與人民群眾接近的審理案件的形式。我認(rèn)為這只是形式問題,并不是司法改革中的關(guān)鍵問題。關(guān)鍵的問題是什么?實(shí)際上一個(gè)關(guān)鍵性問題是:是不是在司法之外還有人能控制司法?是不是政法委、政府和黨委等一些有權(quán)者可以對(duì)司法進(jìn)行篡改?我們完全可以接受田間地頭的判案方式。但是我們?cè)诶斫馕鞣椒ㄖ挝拿鲿r(shí)不能忽視規(guī)則至上的崇高理性。這個(gè)規(guī)則只能是法律,不能是個(gè)別有權(quán)者的意志。目前中國(guó)“以人代法”的問題是嚴(yán)重的。規(guī)則至上是法治文明的基石,是有普適性的。中國(guó)建設(shè)法治也得遵守。第三,在司法與民意的問題上,我想現(xiàn)在的問題是怎樣獲得民眾對(duì)司法的認(rèn)同感,司法怎樣對(duì)民眾的訴求進(jìn)行回應(yīng)?就如現(xiàn)在普遍存在的“信訪不信法”問題。我認(rèn)為信訪會(huì)消減司法的權(quán)力。當(dāng)一個(gè)社會(huì)有多個(gè)并行的矛盾解決方式時(shí),每個(gè)人都會(huì)按照自身利益最大化的思考去選擇糾紛解決方式。這樣一來(lái)就會(huì)使一個(gè)事情有多個(gè)處理結(jié)果,就會(huì)出現(xiàn)令出多門的現(xiàn)象,造成社會(huì)的混亂。我也同意民意不能左右司法,但是怎樣獲得民眾對(duì)司法的認(rèn)同感呢?

  

  田成有:你講到規(guī)則至上的觀點(diǎn),我認(rèn)為是很正確的。法律是一種具有社會(huì)公約性質(zhì)的、表達(dá)社會(huì)共同信念的共同規(guī)則。在國(guó)家的主權(quán)范圍內(nèi),任何人均須受到法律的約束。法治就是“規(guī)則之治”。法官在執(zhí)法中倚重于法外的因素考慮,不僅造成成文法被棄置,而且對(duì)法律的權(quán)威造成了極大的沖擊。如果有法律,但不遵循規(guī)則,制定的是一套,執(zhí)行的是一套,社會(huì)就會(huì)亂套,法制秩序就無(wú)法形成。在一個(gè)法治國(guó)家中,法官必須嚴(yán)格執(zhí)行法律,嚴(yán)格依法辦案,任何法外因素均不應(yīng)成為左右、制約其思維的內(nèi)容。要讓人民滿意,唯一的辦法就是服從法律,遵從法律。在司法實(shí)踐中,司法的權(quán)威從何而來(lái),就是要不折不扣地嚴(yán)格執(zhí)行法律。我們既要反對(duì)法官機(jī)械地理解現(xiàn)行法律,把現(xiàn)行適用法律變成僵化呆板的教條,更要反對(duì)完全無(wú)視法律的規(guī)定和原則,把現(xiàn)行適用法律變成法官裁判案件隨心所欲的工具。離開“依法辦事”和“以法律為準(zhǔn)繩”這個(gè)基本底線,法官的裁判將是無(wú)本之木,因?yàn)楦焕味埂按髲B傾于瞬間”。任何拋開法律規(guī)定的裁判,再精彩也是“短暫的美”,雖然炫目一時(shí),但經(jīng)不起社會(huì)和歷史的檢驗(yàn)。

  但是,我們也要注意,從法律適用的過(guò)程看,案件決不是“1十1=2”的機(jī)械適用過(guò)程。如果真能這樣,那電腦也能辦案。在中國(guó)目前法律相當(dāng)不精細(xì)、漏洞相當(dāng)多的法律現(xiàn)實(shí)狀況下,如果只按三段論的方式機(jī)械地按規(guī)則辦事,是不會(huì)收到良好的社會(huì)效果的,是不會(huì)讓老百姓滿意的。我們?cè)趫?jiān)持法律至上的同時(shí),也要注意社會(huì)或說(shuō)是民眾對(duì)法律的真正訴求。不能忽視的一個(gè)事實(shí)是,我們的法律整體上是民眾或人民意思的體現(xiàn),但某些方面也有與社會(huì)現(xiàn)實(shí)脫節(jié)的地方。對(duì)法律制定有很重要的影響作用的精英不見得完全代表了這個(gè)社會(huì)的普遍民意。所以,在法律適用時(shí)如果絕對(duì)地堅(jiān)持機(jī)械地適用法律,不注重具體案情的分析,就會(huì)得不到很好的社會(huì)效果和民眾的認(rèn)同。我們強(qiáng)調(diào)司法必須是一個(gè)專業(yè)判斷的過(guò)程,司法需要高度的職業(yè)化、同質(zhì)化、專業(yè)化,但司法的判決結(jié)果,最后要反饋到社會(huì),要接受社會(huì)民眾的最終檢驗(yàn)和驗(yàn)收。完全背離社會(huì)預(yù)期的所謂司法精英化,有可能淪落成一種孤芳自賞的司法神秘主義。要使老百姓認(rèn)同我們的司法,我們就要在堅(jiān)持規(guī)則至上的前提下,結(jié)合具體的社會(huì)現(xiàn)實(shí),結(jié)合法官的生活經(jīng)驗(yàn)做出令人民滿意的判決。我們不可以去追求某種刻板的模式,我們應(yīng)該把司法與社會(huì)結(jié)合,把法律條文與常識(shí)常理常情相結(jié)合,進(jìn)行法律效果與社會(huì)效果并重的司法活動(dòng)。這樣才能呼應(yīng)民意,得到民眾對(duì)司法的認(rèn)同和支持。

  

  縣政改革與司法制衡

  

  于建嶸:我考慮司法改革主要是從政治發(fā)展的角度來(lái)思考的。我提出了兩個(gè)核心觀點(diǎn):第一個(gè)是在現(xiàn)行制度大框架下把縣級(jí)政權(quán)做好。給縣級(jí)政權(quán)以很大的權(quán)力。第二個(gè)是通過(guò)司法改革實(shí)現(xiàn)地方政權(quán)與司法制衡,用司法來(lái)制衡縣級(jí)政權(quán)。一般說(shuō)地方的縣委書記管著“法院的帽子”,縣長(zhǎng)管著“法院的票子”,政法委管著“法院的案子”。這樣一來(lái)司法對(duì)行政就產(chǎn)生依附性了,要談司法制衡行政就不切實(shí)際。所以要想司法制衡行政就要使地方司法機(jī)關(guān)的人事權(quán)、財(cái)權(quán)和司法權(quán)擺脫地方行政的控制。為了使司法能擺脫行政,實(shí)現(xiàn)與行政的制衡,我認(rèn)為就要使法院的人事權(quán)和財(cái)權(quán)往省級(jí)以上的有權(quán)機(jī)關(guān)集中,取消省級(jí)以下的政法委。這是我在對(duì)如何保證縣級(jí)地方政權(quán)充足度和如何限制濫用權(quán)力的考量中得出的對(duì)司法改革的觀點(diǎn)。

  

  田成有:我認(rèn)為在司法改革中,我們要理清法律與政治的關(guān)系。司法問題歷來(lái)不是一個(gè)單純的法律問題。司法是國(guó)家機(jī)器的重要組成部分,法院審判、法官辦案依據(jù)的是法律,但法律從來(lái)都是為政治、政權(quán)服務(wù),脫離于政治的法律是不存在的。法官作為法律執(zhí)行者,必須要有一定的政治鑒別力和政治敏銳性。我們對(duì)法律研究得越深,就越會(huì)感到法律和政治的交匯以及和現(xiàn)行政治體制的碰撞,要想躲避政治是不可能的,也是不現(xiàn)實(shí)的。

  中國(guó)的體制是共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo),共產(chǎn)黨執(zhí)政,民主黨派參政,有些糾紛的最終解決必須要依靠政黨、依靠政府、依靠行政機(jī)關(guān)。在司法實(shí)踐中,我們處理案件,只做法律思維,只見法律,只知道就案辦案,只掌握從文字上解釋法律的種種技巧,不可能處理好具體案件,一定要深明大義。在我看來(lái),法官不僅要講政治,而且要比一般人更講政治,這個(gè)政治就是要旗幟鮮明地堅(jiān)持共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)。當(dāng)然,法官講政治,不是進(jìn)行政治投機(jī),不是進(jìn)行政治迎合,而是在路線方針上,在大是大非的原則問題上擁有高明的政治智慧。我們不能以政治見解的分歧來(lái)左右自己中立的裁判立場(chǎng),不能以政治上的壓力來(lái)影響自己公正的裁判,不能以自己的道德偏好和政治圖謀來(lái)執(zhí)行法律。

  還有,你提到關(guān)于政法委對(duì)人民法院審判的干預(yù)的看法,我認(rèn)為這不是干預(yù),也不是干擾法院的獨(dú)立。在我看來(lái),政法委在司法審判中扮演著重要的角色,起到非常有益的指導(dǎo)、協(xié)調(diào)作用,比如它能協(xié)調(diào)公、檢、法、司等部門在司法審判中存在的問題,能有效地促進(jìn)和推動(dòng)一些問題的解決,避免扯皮和內(nèi)訌。具體案件的判決它是不直接干預(yù)的,也是無(wú)法左右的。所以,我認(rèn)為政法委的存在對(duì)司法審判是有益,它不是司法審判的負(fù)面因素。它是一個(gè)保障法院司法職能高效發(fā)揮的協(xié)調(diào)機(jī)制的重要載體。

  

  于建嶸:在我看來(lái),法律與政治的關(guān)系,實(shí)際上關(guān)系到法官的獨(dú)立性問題。在一個(gè)威權(quán)主義國(guó)家,政治的意義就是統(tǒng)治集團(tuán)對(duì)一切權(quán)力的壟斷,當(dāng)然對(duì)司法權(quán)的獨(dú)占也是必然的。問題是,如果就是以統(tǒng)治集團(tuán)的利益而言,也是需要一定的制衡性,這其中,司法作為制衡力量是十分必要的。而司法的制衡性首先應(yīng)表現(xiàn)在如何使司法獨(dú)立行使司法權(quán),確保統(tǒng)治規(guī)則的實(shí)現(xiàn)。在這個(gè)意義上,司法制衡作用體現(xiàn)為統(tǒng)治集團(tuán)整體對(duì)個(gè)體、全局對(duì)局部的制衡。而在司法的過(guò)程中,法官能否獨(dú)立自主地行使審判權(quán)、確保國(guó)家的法律的實(shí)施也是十分重要的。

  

  田成有:在我看來(lái),政治不僅僅是為了制衡,也是為了妥協(xié),為了團(tuán)結(jié)。(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

  司法必須要進(jìn)行必要的制衡,法官必須要依法獨(dú)立進(jìn)行審判。我所理解的法官獨(dú)立,是指法官在履行職務(wù)時(shí)只能依靠法律和事實(shí),不必顧及事實(shí)和法律之外的各種關(guān)系,在其秉持理性形成內(nèi)心決斷后作出公正裁判。法官對(duì)案件的審判,思想上不能受非法干涉。法官只能憑借自己對(duì)法律的理解、對(duì)社會(huì)正義和公平的把握,結(jié)合案件事實(shí),表達(dá)自己真實(shí)的審判意志,作出客觀、公正的裁決。

  之所以強(qiáng)調(diào)獨(dú)立的重要性,是因?yàn)榉ㄔ盒惺沟氖桥袛鄼?quán)。判斷權(quán)的行使就不能依賴于外在的強(qiáng)制性或行政性,不受其它因素包括政府、政黨、媒體等的影響和干擾。法官不能人云亦云,要獨(dú)立思考,并獨(dú)立地對(duì)案件作出裁判。判斷者的態(tài)度只有是中立的,才能產(chǎn)生公正、準(zhǔn)確的判斷。

  從中國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況看,中國(guó)的司法獨(dú)立不能實(shí)行西方的三權(quán)分立模式。為什么?我們必須看到體制上的差異。中國(guó)實(shí)行的體制不是三權(quán)分立的,我們沒有權(quán)力分立,也沒有權(quán)力制衡的權(quán)力構(gòu)架和制度安排。法院不具有與人民代表大會(huì)、政府機(jī)關(guān)抗衡的權(quán)力預(yù)設(shè)和制度安排。我們的體制是中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的人民主政、共產(chǎn)黨執(zhí)政、民主黨派參政的社會(huì)主義制度。我國(guó)憲法規(guī)定,“審判權(quán)”獨(dú)立于行政機(jī)關(guān),這樣的規(guī)定不過(guò)是一種權(quán)力的分工而不是分立,只是技術(shù)上的獨(dú)立,而非體制上的獨(dú)立。另外就是中國(guó)國(guó)情的差異,中國(guó)有著幾千年的儒家歷史文化傳統(tǒng),“和”的文化基因根深蒂固。我們不提倡沖突和對(duì)抗,更多地還是講協(xié)調(diào)、團(tuán)結(jié)。在中國(guó)社會(huì)里,從來(lái)就不存在西方法治的“獨(dú)立”語(yǔ)境。這也就是社會(huì)主義制度下,團(tuán)結(jié)能干大事的優(yōu)勢(shì),因而,拿西方的司法獨(dú)立來(lái)套用中國(guó),是隔靴搔癢,很難行通的。另外,我們講司法獨(dú)立,還必須看到中國(guó)的社會(huì)基礎(chǔ)。過(guò)去談到司法獨(dú)立,更多地是放在防止權(quán)力的干涉上面。固然,在司法實(shí)踐中,有關(guān)的部門、組織、人員所具有的“權(quán)力”有可能對(duì)司法施加壓力,對(duì)判決產(chǎn)生一定的影響,這必須抵制和消除。這就必須從機(jī)制上想辦法。比如,我們實(shí)行審判委員會(huì)集體討論案件的制度就很有必要。有很多學(xué)界人士認(rèn)為這個(gè)制度破壞了司法獨(dú)立,建議要取消這個(gè)制度,這種看法就是簡(jiǎn)單地照搬西方做法,不容易成功。為什么?中國(guó)的法官尤其是基層法院法官職業(yè)素質(zhì)還不是很高,基層法官的知識(shí)背景復(fù)雜,缺少系統(tǒng)的司法培訓(xùn),難以確保有高水平法官。在這種基礎(chǔ)上,完全獨(dú)立不僅對(duì)當(dāng)事人不好,而且法官也難免出問題。在缺少有效監(jiān)督和制衡的情況下,容易出問題。很多案件經(jīng)過(guò)庭長(zhǎng)、院長(zhǎng)審查把關(guān),把有些問題看出來(lái),指出來(lái),這對(duì)提高法官的素質(zhì),防止法官出現(xiàn)問題是有好處的。人的經(jīng)驗(yàn)和智慧不同,我們每個(gè)人看問題和處理糾紛的方式也不同的。法官太獨(dú)立,很多疑難的案子,拿不準(zhǔn)確的案子,如果有人把把關(guān),對(duì)自己的提高是很有幫助的。在某些情況下,即便法官廉潔,很努力,也很難保證就一定辦得周全、穩(wěn)妥和公正。所以,在中國(guó)現(xiàn)有的體制框架內(nèi),廢除審判委員會(huì)無(wú)助于司法的獨(dú)立,相反還會(huì)雪上加霜。審判委員會(huì)有“集體意志”的護(hù)身符,在一定程度上還可以抵制來(lái)自行政機(jī)關(guān)的壓力,還有利于保證司法的相對(duì)獨(dú)立與公正。

  我還要強(qiáng)調(diào)的是,法官獨(dú)立的目的不是要否定黨的領(lǐng)導(dǎo),而是給法官構(gòu)建一個(gè)審判自主的裁判空間。在這個(gè)空間里,法官必須憑自己的意志根據(jù)法律和事實(shí)獨(dú)立地進(jìn)行斷案。核心就是法官精神的獨(dú)立,人格的獨(dú)立,如果沒有這種獨(dú)立的精神和人格,完全順從領(lǐng)導(dǎo)事先的定調(diào),很容易使錯(cuò)案發(fā)生成為必然。另外,我們強(qiáng)調(diào)獨(dú)立必須是責(zé)任的獨(dú)立。沒有責(zé)任的司法,就不可能產(chǎn)生司法權(quán)威,也不可能讓人們信任司法。法官要敢于堅(jiān)持真理,堅(jiān)持原則,敢于表現(xiàn)出是非標(biāo)準(zhǔn)和善惡判斷標(biāo)準(zhǔn),勇于提出自己的意見和獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任,最終要經(jīng)得起歷史的檢驗(yàn)和社會(huì)評(píng)判。

  

  于建嶸:法官素質(zhì)不高,的確是個(gè)阻礙司法獨(dú)立的大問題。法官的非專業(yè)化已經(jīng)給司法獨(dú)立和司法公正帶來(lái)了巨大的阻礙,我們要加快法官隊(duì)伍的專業(yè)化和職業(yè)化建設(shè),而不是反其道而行之。在我看來(lái),當(dāng)務(wù)之急是加強(qiáng)各個(gè)高校的法學(xué)院建設(shè),以及采取措施千方百計(jì)提高法院隊(duì)伍的司法能力和審判能力,減少司法對(duì)政治的依賴性,從而督促法官加強(qiáng)業(yè)務(wù)素質(zhì)能力的自我提高,否則就盡快淘汰這些不適應(yīng)司法公正要求的工作人員,使中國(guó)的司法體系在促進(jìn)社會(huì)公正、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的前提下,盡快與法治先進(jìn)國(guó)家接軌。

  司法要走群眾路線,我很贊成這個(gè)觀點(diǎn)?墒,為什么一個(gè)暫時(shí)沒有達(dá)成共識(shí)的做法,法院的最高領(lǐng)導(dǎo)人那么執(zhí)著地要去推廣。最近一年多來(lái),廣大法學(xué)家和學(xué)術(shù)界人士,以《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》和《南方周末》為陣地,如火如荼地討論中國(guó)司法改革的路徑與前景,塵埃尚未落定。在得到如此反對(duì)的前景下,就在全國(guó)范圍內(nèi)否定司法職業(yè)化和專業(yè)化的做法,不也與此矛盾嗎?

  剛才你提到了司法改革的試點(diǎn),我覺得這是我們的共識(shí)。在這個(gè)問題上,我相信:與全國(guó)“一刀切”的激進(jìn)做法相比較,試點(diǎn)性的改革對(duì)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定與國(guó)家政治和諧有更好的作用。就是說(shuō),與其根據(jù)法院最高領(lǐng)導(dǎo)人的意愿、在全國(guó)范圍內(nèi)決定走司法人民化路線,不如選定幾個(gè)社會(huì)條件差異不太大的城市,如深圳與廣州,大連與青島,進(jìn)行不同特色的司法改革試點(diǎn)。認(rèn)真對(duì)比一下,是大眾化還是職業(yè)化更能減少社會(huì)矛盾,哪個(gè)地區(qū)更能促進(jìn)司法公正、增進(jìn)民眾對(duì)政府合法性的認(rèn)同。雖然我堅(jiān)持認(rèn)為司法必須職業(yè)化和專業(yè)化,但是如果民眾選擇司法大眾化,而社會(huì)能夠更加和諧,那我也接受這個(gè)結(jié)果。有一點(diǎn)我們不能忽視,授予地方司法系統(tǒng)更多的自主權(quán),在中央的領(lǐng)導(dǎo)下,進(jìn)行司法改革,就能在實(shí)踐中找到更多的促進(jìn)司法公正的制度創(chuàng)新嘗試。這這個(gè)問題上,我覺得我們要相信民眾的創(chuàng)造力,也要相信廣大法律工作者的職業(yè)操守。千萬(wàn)不要懷疑我們的法律工作者會(huì)在政治層面做否定根本制度這種離經(jīng)叛道之事,因?yàn)橹醒肴匀焕卫蔚卣莆沼袊?guó)家的政治領(lǐng)導(dǎo)和組織領(lǐng)導(dǎo)能力。因此,我對(duì)中國(guó)的司法改革仍然有美好期待。

  另外一些方面,我的看法和你還有些不同。你更多地是站在政治公共權(quán)力的角度闡述觀點(diǎn)的,認(rèn)為政治的介入有益司法的運(yùn)行。我認(rèn)為司法應(yīng)當(dāng)相對(duì)于政治獨(dú)立,特別是當(dāng)政治與政權(quán)密切聯(lián)系的情況下。建國(guó)60年的歷史反復(fù)證明,由于領(lǐng)導(dǎo)人的疏忽以及其他種種原因,如“文化大革命”時(shí)期,司法的政治化給國(guó)家和民眾帶來(lái)了巨大的災(zāi)難,所以鄧小平也強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)社會(huì)主義民主和法制建設(shè)。改革開放已三十多年,我們就是從那一段歷史的慘痛教訓(xùn)中過(guò)來(lái)的。開展當(dāng)今中國(guó)的司法改革,千萬(wàn)不要忘記了那段歷史。

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